轮奸

轮奸

轮奸，又称为集体强奸，是指二人以上违背受害者意愿，强行发生的性行为。轮奸是属于强奸罪的范畴，附属于强奸罪，作为强奸罪的加重情节予以规定。

强奸罪是指违背妇女意志，强行与妇女发生性关系或奸淫幼女的行为。中华人民共和国刑法第二百三十六条规定有二人以上共同犯之者处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

我国刑法第二百三十六条第三款规定，2人以上轮奸的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

作为强奸罪的情节，虽然轮奸从来不是一个罪名，但对量刑却有着十分重要的意义。

实践中，轮奸情节的认定尚有不少争议，导致裁判结果不同，影响了法律统一适用的统一性。

本着从主客观相结合的角度出发，结合审判实践，就轮奸的认定提出自己的粗浅看法。

轮奸的构成应以行为人有共同意思联络为主观必备要件。通常认为，从主观要件来看，实施轮奸的各行为人必须有共同的故意，即行为人通过意思联络，意欲实施轮流奸淫行为。如果行为人之间没有共同轮奸的意思联络，则不构成刑法上轮奸的情节。但另外有观点认为，在特殊情况下，即便行为人之间没有共同的意思联络，只要实施了轮流奸淫的行为，亦应认定为轮奸。

如甲对被害人丙实施强奸时，恰好被与丙有宿怨的乙在边上看到，乙在明知甲对丙实施了奸淫后，为了报复丙，乙再次对丙实施了奸淫行为。在这种情况下，乙主观上具有轮奸的故意，客观上实施了轮奸行为，应认定为轮奸，而甲只构成普通强奸罪。该说的主要依据是片面共犯理论，即在参与同一犯罪的人中，一方认识到自己是和他人共同犯罪，而另一方却没有意识到有人和自己共同犯罪的情形。轮奸是事实行为，而非规范行为，在此种情形下，其成立无需行为人有轮奸的意思联络。

笔者认为，上述第二种观点值得商榷，论者未能准确把握片面共犯理论。所谓片面共犯是指行为人的一方有与他人共同实施犯罪的意思，并协力于他人的犯罪行为，但他人却不知道给予其协力，因而缺乏共同犯罪故意的情况。

片面共犯能否成立存在两者截然不件同的观点，但多数意见认为，在有些场合存在片面共犯，不过仅限于片面帮助犯。换言之，片面共犯的成立只在一方“协力于他人”犯罪，暗中故意给他人帮助时才能成立，片面正犯和片面教唆犯并不存在。上述案例中，乙并未给甲奸淫丙提供任何帮助，仅是在甲奸淫丙后自己又去奸淫丙，故不构成轮奸。甲乙并无轮奸的意思联络，乙的行为只能属于同时犯。

轮奸的构成应以二人以上实施奸淫行为为客观必备要件。在我国刑法中，轮奸属于情节加重犯，即只有在强奸过程中具有轮奸情节的才构成情节加重犯。

轮奸不是一种犯罪形态，不存在既遂、未遂的问题，只存在构成与否的情形。

因此，对“轮奸”的正确理解就成为审理这类案件的重点。

我国刑法二百三十六条第三款规定了强奸罪加重处罚的情形之一，即“二人以上轮奸妇女的”。

首先从语义上分析，轮奸应当是“轮流奸淫”的简略表述，侧重强调的是“奸淫”行为。只要两名或多名男子具有轮流奸淫同一妇女的共同故意，在一定时间内对一名妇女实施控制，并分别奸淫的，即使时间间隔较长，甚至不在同一地点实施奸淫的，都视为轮奸。

但是，不能把“轮流奸淫”简单等同于“轮流强奸”，因为强奸是典型的复合行为，既要求有强制行为，又要求有奸淫行为。

如果仅有强制行为，没有二人以上的奸淫行为，则不能认定为轮奸；其次，从立法本意上理解，在强奸共同犯罪中，当二人以上轮流奸淫的情形出现，与一人奸淫相比，对被害人的身心伤害更大，有着更为严重的社会危害性，所以才加重对被告人的处罚。

如果将“轮奸”扩大解释为共同强奸，显然与立法本意不符；最后，由于轮奸不是独立的罪名，而是加重处罚的量刑情节，因此，不存在既遂、未遂问题。

只有主观上有轮奸的故意，且共同实施了强制行为，但没有客观上的轮流奸淫，就不能认为轮奸成立。